Возможно ли в соответствии с Федеральным законом от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)" включение в кредитный договор банка (в том числе ипотечный) условия об увеличении в период действия договора размера процентной ставки за пользование кредитом при увеличении ключевой ставки (переменная процентная ставка, или "плавающая")?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Включение указанного в вопросе условия в кредитный договор не противоречит закону.

Обоснование вывода:
Согласно п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. В силу п. 2 указанной статьи к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 ГК РФ "Заем и кредит", если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 и не вытекает из существа кредитного договора.

В соответствии с п. 1 ст. 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

Процентные ставки по кредитам и (или) порядок их определения, в том числе определение величины процентной ставки по кредиту в зависимости от изменения условий, предусмотренных в кредитном договоре, устанавливаются кредитной организацией по соглашению с клиентами, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 29 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности").

Из приведенных норм следует, что условие о размере процентной ставки по кредиту может быть согласовано сторонами кредитного договора как в виде фиксированного процента, так и в виде механизма определения величины процентной ставки по кредиту в зависимости от изменения условий, предусмотренных в кредитном договоре (смотрите, в частности, п. 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 сентября 2011 г. N 146). По существу аналогичные положения прямо предусмотрены Федеральным законом от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)" (далее - Закон о потребительском кредите). Так, при заключении договора потребительского кредита в индивидуальных условиях такого договора, согласуемых банком и заемщиком, должна быть определена процентная ставка, которая может быть как постоянной, так и переменной. Постоянная ставка представляет собой ставку в фиксированной величине процентов годовых, а переменная - ставку в процентах годовых, величина которой может изменяться в зависимости от изменения переменной величины. Индивидуальные условия договора должны содержать порядок определения переменной процентной ставки, соответствующий требованиям Закона о потребительском кредите. В частности, значения переменной величины, используемой при расчете переменной процентной ставки, должны определяться исходя из обстоятельств, не зависящих от кредитора и аффилированных с ним лиц (п. 8 ч. 4 ст. 5, п. 4 ч. 9 ст. 5, ч. 11 ст. 5, ч.ч. 1, 2 ст. 9 Закона о потребительском кредите). Очевидно, что к таким обстоятельствам относится и изменение ключевой ставки ЦБР.
Как показывает правоприменительная практика, возможность одностороннего изменения банком размера процентов за пользование кредитом может быть обусловлена в кредитном договоре изменением ключевой ставки Банка России (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20 октября 2015 г. по делу N А65-5644/2015, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2015 г. N 11АП-11030/15 по делу N А55-7427/2015, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2015 г. N 11АП-8310/15 по делу N А65-5644/2015, постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 1 сентября 2015 г. N 01АП-4950/15 по делу N А43-3759/2015, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2015 г. N 17АП-8011/15 по делу N А60-6730/2015). Разумеется, при реализации этого права банк должен действовать исходя из принципов разумности и добросовестности (п. 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 сентября 2011 г. N 147). Отметим, что аналогичная правоприменительная практика, которая непосредственно касалась бы применения Закона о потребительском кредите, на сегодняшний день еще не сформирована. Однако полагаем, что приведенные выше нормы позволяют утверждать, что все вышеизложенное относится и к кредитным договорам, на которые распространяется действие этого Закона.

В заключение отметим, что согласно ч. 2 ст. 1 Закона о потребительском кредите этот Закон не применяется к отношениям, возникающим в связи с предоставлением потребительского кредита (займа), обязательства заемщика по которому обеспечены ипотекой.